盡職調查

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香港聯交所刊發主板盈利規定及檢討《上市規則》有關紀律處分權力及制裁的條文的諮詢總結

香港聯合交易所（「聯交所」）於2020年8月發佈了一份《檢討〈上市規則〉紀律處分權力及制裁的條文》的諮詢文件（諮詢文件）。該諮詢文件就《上市規則》第二A章項下聯交所的紀律處分權力及制裁措施作出多方面的檢討，以確保有關紀律機制持續穩健及有效。諮詢期於2020年10月9日結束。
 
對現行紀律機制的主要建議及加強措施如下：
 
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<li>降低現時對個人發出公開聲明的門檻 目前，只有在董事故意或持續不履行其根據《上市規則》應盡的責任時，聯交所才能行使權力發佈針對該人士作出損害投資者權益的公開聲明，即董事繼續任職不利於投資者利益聲明（PII聲明）。 聯交所建議降低現有門檻，因實在難以判斷相關董事的行為是否故意。該修訂將為聯交所提供更大的靈活性，使其能夠在必要時向相關董事發佈PII聲明，而無需證明其行為是故意或持續的。 </li>
<li>加強對個人發出公開聲明後的跟進行動及公佈規定 目前，若有相關董事被發出PII聲明後仍留任，聯交所可指令作出的跟進行動僅限於停牌或取消相關發行人的證券或其任何類別證券的上市地位。 為培育上市發行人的合規理念、營造良好的合規文化環境，從而惠及公眾投資者，當個案涉及嚴重不當行為時，聯交所可採取以下若干跟進行動︰ (a) 上市委員會或上市覆核委員會可指令在指定期間禁止該上市發行人使用市場設施；及 (b) 若然被發出PII聲明的人士仍繼續出任上市發行人的董事或高級管理階層成員，聯交所即可採取跟進行動。 聯交所進一步建議，在聯交所針對個別人士作出附帶跟進行動的PII聲明後，聲明中所述的上市發行人的所有公告和公司通訊中均必須提及PII聲明， 除非及直至該人士不再是該相關上市發行人的董事或高級管理階層成員為止。 </li>
<li>增設董事不適合性聲明 對於更嚴重的不當行為，即董事嚴重或重複不履行職責，聯交所提議了一項新的制裁措施，使其能夠發表公開聲明，指出該董事不適合擔任所述上市發行人或其任何附屬公司的董事或高級管理階層成員。 </li>
<li>引入間接責任 聯交所亦建議，若出現聯交所認為有關人士「… 因其作為或不作為或在知情的情況下導致違反《上市規則》」的情況，所有相關人士均須就違反《上市規則》承擔間接責任。 這些人員可能包括董事和高級管理人員，主要股東，專業顧問及其雇員，授權代表，監事和發行人的任何擔保人──於有擔保的債務證券或結構性產品發行時。 下列是各類人員所需承擔其間接責任的示例： (a）財務總監 – 因上市發行人未有於刊發初步業績公告前取得核數師同意及初步業績公告嚴重失實而須承擔間接責任； (b）營運總監 – 因上市發行人未有及時以及於其中期財務報告中披露股份押記而須承擔間接責任； (c）董事會秘書 – 因上市發行人有關控股股東股份轉讓的公告嚴重失實而須承擔間接責任； (d）主要股東 – 因上市發行人違反最低公眾持股量規定而須承擔間接責任； (e）財務顧問 – 因上市發行人的收購通函嚴重失實而須承擔間接責任。 </li>
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我們相信透過各項改善措施建議，可進一步確保聯交所能及時採取有效的紀律處分措施，以提升市場質素和維持香港資本市場持正運作。

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香港聯交所就《上市規則》的紀律處分權力及制裁措施進行諮詢

香港證劵及期貨事務監察委員會（以下簡稱「證監會」）於2019年7 月4日發出了一則聲明 （以下簡稱「該聲明」），除了重申公司董事在考慮企業收購或出售項目時應履行的責任外，該聲明同時亦列出證監會於企業交易中觀察到的各種失當或缺失行為，當中包括欠缺獨立的估值意見、欠缺對目標公司的財務狀況作適當的盡職調查、評估過程中使用不恰當的方法等。 繼於2017年5月15日發出的《有關董事在企業交易估值方面的責任指引》，證監會再次提醒董事們有責任確保就擬進行的企業交易中涉及的任何相關資料及數據是準確無誤的。除了審閱目標公司的財務預測或利潤保證外，董事亦應為目標公司的歷史財務狀況等方面進行深入的盡職調查。 憑藉艾華迪集團豐富的獨立評估諮詢服務經驗，因應證監會對董事責任方面發出的聲明，我們概述了數個關於企業交易中常見的疑問。
 
董事在考慮企業交易時應該採取哪些程序方為適當? 
 
雖然現行法例或香港聯合交易所有限公司的《證券上市規則》（以下簡稱「上市規則」）均沒有明確規定上市公司須就擬進行的企業交易取得獨立的專業估值，但委任獨立的專業估值師及財務顧問一般是董事在考慮企業交易時的建議做法。
 
專業估值師能協助董事分析目標公司的業務表現及前景，令公司及其股東利益受到保障。
 
此外，根據上市規則第十四A章規定，當涉及關連交易時，上市公司需委聘獨立財務顧問協助其董事審閱潛在交易整體的合理性，當中包括但不限於交易涉及的各種條款及細則、收購代價的定價基礎、評估報告等。
 
公司已就擬進行的併購或出售項目取得獨立的專業估值，是否等於履行了董事的責任? 
 
除了就擬進行的交易取得獨立的專業估值外，證監會亦越來越關注目標公司財務資料的可信性。
 
事實上，企業於併購或出售資產前進行財務及法律盡職調查的情況愈趨普遍。財務盡職調查是一個全面的審查程序，能有效對目標公司的業務、資產、盈利能力及各項財務表現等作深入的評估及分析。
 
因此，財務盡職調查可視為進行任何交易前的首要工作，透過分析目標公司的盈利質素及財務狀況等，有助董事有效地識別及審視交易的潛在風險，令他們能以更有力及充分的理據履行其責任。
 
為何監管機構對採用了市場法的評估仍表示關注? 
 
在專業估值中，市場法的應用愈趨普遍。然而，證監會注意到在若干案例中出現了不恰當的評估過程，如刻意挑選偏坦于某一方的評估參數。
 
根據監管機構的要求，專業估值工作必需按照公平及合理的基準來進行。在使用市場法時，應以系統化的形式挑選可比公司，幷應將目標公司的業務性質、發展階段、地理位置等因素納入考慮範圍，以獲得詳盡且不偏頗的可比公司清單。
 
請點擊「<a href="https://www.sfc.hk/web/TC/news-and-announcements/policy-statements-and-announcements/statement-on-the-conduct-and-duties-of-directors.html" target="_blank" rel="noopener">閱讀原文</a>」參閱有關載於證監會網站的聲明原文。
 
 
艾華迪的專業企業交易服務 
 
艾華迪致力為客戶提供一站式的財務諮詢服務，協助其制定各種商業決策，令客戶業務更上一層的同時，亦確保過程符合監管機構嚴厲的要求。
 
<ul>
<li>交易估值服務</li>
<li>財務盡職審查服務</li>
<li>目標公司風險諮詢審查服務</li>
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避免企業交易中的重大失當行為: 有關香港證監會對董事的操守及責任最新聲明的常見提問

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