尽职调查

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香港联交所刊发主板盈利规定及检讨《上市规则》有关纪律处分权力及制裁的条文的咨询总结

香港联合交易所（「联交所」）于2020年8月发布了一份《检讨〈上市规则〉纪律处分权力及制裁的条文》的咨询文件（咨询文件）。该咨询文件就《上市规则》第二A章项下联交所的纪律处分权力及制裁措施作出多方面的检讨，以确保有关纪律机制持续稳健及有效。咨询期于2020年10月9日结束。
 
对现行纪律机制的主要建议及加强措施如下：
 
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<li>降低现时对个人发出公开声明的门槛 目前，只有在董事故意或持续不履行其根据《上市规则》应尽的责任时，联交所才能行使权力发布针对该人士作出损害投资者权益的公开声明，即董事继续任职不利于投资者利益声明（PII声明）。 联交所建议降低现有门槛，因实在难以判断相关董事的行为是否故意。该修订将为联交所提供更大的灵活性，使其能够在必要时向相关董事发布PII声明，而无需证明其行为是故意或持续的。 </li>
<li>加强对个人发出公开声明后的跟进行动及公布规定 目前，若有相关董事被发出PII声明后仍留任，联交所可指令作出的跟进行动仅限于停牌或取消相关发行人的证券或其任何类别证券的上市地位。 为培育上市发行人的合规理念、营造良好的合规文化环境，从而惠及公众投资者，当个案涉及严重不当行为时，联交所可采取以下若干跟进行动︰ (a) 上市委员会或上市复核委员会可指令在指定期间禁止该上市发行人使用市场设施；及 (b) 若然被发出PII声明的人士仍继续出任上市发行人的董事或高级管理阶层成员，联交所即可采取跟进行动。 联交所进一步建议，在联交所针对个别人士作出附带跟进行动的PII声明后，声明中所述的上市发行人的所有公告和公司通讯中均必须提及PII声明， 除非及直至该人士不再是该相关上市发行人的董事或高级管理阶层成员为止。 </li>
<li>增设董事不适合性声明 对于更严重的不当行为，即董事严重或重复不履行职责，联交所提议了一项新的制裁措施，使其能够发表公开声明，指出该董事不适合担任所述上市发行人或其任何附属公司的董事或高级管理阶层成员。 </li>
<li>引入间接责任 联交所亦建议，若出现联交所认为有关人士「… 因其作为或不作为或在知情的情况下导致违反《上市规则》」的情况，所有相关人士均须就违反《上市规则》承担间接责任。 这些人员可能包括董事和高级管理人员，主要股东，专业顾问及其雇员，授权代表，监事和发行人的任何担保人──于有担保的债务证券或结构性产品发行时。 下列是各类人员所需承担其间接责任的示例： (a）财务总监 – 因上市发行人未有于刊发初步业绩公告前取得核数师同意及初步业绩公告严重失实而须承担间接责任； (b）营运总监 – 因上市发行人未有及时以及于其中期财务报告中披露股份押记而须承担间接责任； (c）董事会秘书 – 因上市发行人有关控股股东股份转让的公告严重失实而须承担间接责任； (d）主要股东 – 因上市发行人违反最低公众持股量规定而须承担间接责任；  (e）财务顾问 – 因上市发行人的收购通函严重失实而须承担间接责任。 </li>
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我们相信透过各项改善措施建议，可进一步确保联交所能及时采取有效的纪律处分措施，以提升市场质素和维持香港资本市场持正运作。

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香港联交所就《上市规则》的纪律处分权力及制裁措施进行咨询

香港证劵及期货事务监察委员会（以下简称「证监会」）于2019年7 月4日发出了一则声明 （以下简称「该声明」），除了重申公司董事在考虑企业收购或出售项目时应履行的责任外，该声明同时亦列出证监会于企业交易中观察到的各种失当或缺失行为，当中包括欠缺独立的估值意见、欠缺对目标公司的财务状况作适当的尽职调查、评估过程中使用不恰当的方法等。 继于2017年5月15日发出的《有关董事在企业交易估值方面的责任指引》，证监会再次提醒董事们有责任确保就拟进行的企业交易中涉及的任何相关资料及数据是准确无误的。除了审阅目标公司的财务预测或利润保证外，董事亦应为目标公司的历史财务状况等方面进行深入的尽职调查。 凭借艾华迪集团丰富的独立评估咨询服务经验，因应证监会对董事责任方面发出的声明，我们概述了数个关于企业交易中常见的疑问。
 
董事在考虑企业交易时应该采取哪些程序方为适当? 
 
虽然现行法例或香港联合交易所有限公司的《证券上市规则》（以下简称「上市规则」）均没有明确规定上市公司须就拟进行的企业交易取得独立的专业估值，但委任独立的专业估值师及财务顾问一般是董事在考虑企业交易时的建议做法。
 
专业估值师能协助董事分析目标公司的业务表现及前景，令公司及其股东利益受到保障。
 
此外，根据上市规则第十四A章规定，当涉及关连交易时，上市公司需委聘独立财务顾问协助其董事审阅潜在交易整体的合理性，当中包括但不限于交易涉及的各种条款及细则、收购代价的定价基础、评估报告等。
 
公司已就拟进行的并购或出售项目取得独立的专业估值，是否等于履行了董事的责任? 
 
除了就拟进行的交易取得独立的专业估值外，证监会亦越来越关注目标公司财务资料的可信性。
 
事实上，企业于并购或出售资产前进行财务及法律尽职调查的情况愈趋普遍。财务尽职调查是一个全面的审查程序，能有效对目标公司的业务、资产、盈利能力及各项财务表现等作深入的评估及分析。
 
因此，财务尽职调查可视为进行任何交易前的首要工作，透过分析目标公司的盈利质素及财务状况等，有助董事有效地识别及审视交易的潜在风险，令他们能以更有力及充分的理据履行其责任。
 
为何监管机构对采用了市场法的评估仍表示关注? 
 
在专业估值中，市场法的应用愈趋普遍。然而，证监会注意到在若干案例中出现了不恰当的评估过程，如刻意挑选偏坦于某一方的评估参数。
 
根据监管机构的要求，专业估值工作必需按照公平及合理的基准来进行。在使用市场法时，应以系统化的形式挑选可比公司，幷应将目标公司的业务性质、发展阶段、地理位置等因素纳入考虑范围，以获得详尽且不偏颇的可比公司清单。
 
请点击「<a href="https://www.sfc.hk/web/TC/news-and-announcements/policy-statements-and-announcements/statement-on-the-conduct-and-duties-of-directors.html" target="_blank" rel="noopener">阅读原文</a>」参阅有关载于证监会网站的声明原文。
 
 
艾华迪的专业企业交易服务 
 
艾华迪致力为客户提供一站式的财务咨询服务，协助其制定各种商业决策，令客户业务更上一层的同时，亦确保过程符合监管机构严厉的要求。
 
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<li>交易估值服务</li>
<li>财务尽职审查服务</li>
<li>目标公司风险咨询审查服务</li>
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避免企业交易中的重大失当行为: 有关香港证监会对董事的操守及责任最新声明的常见提问

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